作者：唐广庆
题目：关于投标保证金的性质和作用问题
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由于该问题在论坛上发表时间已经很长了，无人解答。由于本人不在国内，手头也无法律和法规，因此只能发表看法，其依据请查阅七部委30号令。
这个问题在本网站上讨论多次，但是此问题时重复发生。其原因是对投标保证金的性质和作用出现误解。下面是本人的看法：
1．投标保证金的性质和作用。它不是违法罚款，而是在投标截止后保证投标能够正常进行一种手段。其作用是防止投标截止后投标人随意放弃投标，从而保证招标人有足够数量的投标人由其选择。
2．投标人在投标截止后，特别是开标后，全体投标人的投标价格已经公开。经比较投标人的报价有高有低，依此评估自己的竞争地位。投标价格较低的投标人中标的几率较大，特别是投标价格最低的投标人，会考虑一旦中标，其投标报价是否可盈利？是否亏损？如果亏损较大时，甚至超过投标保证金时，该投标人就可能放弃投标或不签订合同或者不交纳履约保证金。这样放弃投标并不违法，也就是说在任何情况下投标人如何投标？投不投标？怎么投标？都是投标人的权利。所以投标人放弃投标、不缴纳履约保证金以及不签订合同，是不违法的。只能由招标人通过不退还投标保证金来保护自己的利益；属于后者时，除不退还投标保证金外，给招标人造成的损失也应予以补偿！
3．法律法规规定什么情况下不退还投标保证金？七部委30号令规定从投标截止后投标人放弃投标或者不缴纳约保证金，或者不签订合同时，招标人可以不退还其投标保证金。请提问者自行查阅。
4．由于投标人放弃投标、不缴纳履约保证金以及不签订合同均不是违反法律，因此只能用“不退还” 投标保证金表述，既不能够用“扣留”“罚款”，也不能用“没收”表述。
5．投标保证金归属属谁？首先因“不违法”所以不能交纳国库，即不属于招标代理机构，也不归属招标交易中心。由于投标人放弃投标、不缴纳履约保证金以及不签订合同，给招标人造成损失，因此不退还的投标保证金归属招标人，以补偿其损失！
6．依据你提供的情况看，招标人在招标文件中规定：“发现投标人有串通投标情形时，投标保证金不予退还”是不合理的。正如你提到的，串标违法，应受到罚款处罚，不应再不退还投标保证金。法律上没有规定串标时可以“不退还”投标保证金！
本人拙见，仅供参考。
唐广庆于达拉斯2017.06.09.
 2017-06-10 06:01:40
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